我國法律對特許經營的保護、管制現(xiàn)狀及存在的真空地帶。

　　我國關于特許經營的法律規(guī)范大體可分為三類，第一類是專項法規(guī)，最有針對性的是商務部頒布的《商業(yè)特許經營管理辦法》，它規(guī)定了特許人、受許人的資格、對特許合同的要求、信息披露的要求、廣告宣傳的要求、監(jiān)督管理的要求、對外商投資企業(yè)的特別規(guī)定及法律責任。它是迄今為止特許業(yè)的重要法律依據(jù)。第二類是普遍適用的經濟法規(guī)和民商法規(guī)，如合同法、企業(yè)法、民法、知識產權法、競爭法、稅收法、財產法、技術轉讓法等。第三類是行業(yè)規(guī)范，作為特許經營行業(yè)的監(jiān)督、管理機構，中國連鎖經營協(xié)會制定了《特許經營道德規(guī)范》，它對特許人、受許人、相關專業(yè)機構進行約束。上述法律、法規(guī)、規(guī)章及行業(yè)規(guī)范共同作用，對特許經營業(yè)既保護又管制。

　　由于特許經營引入中國的時間較短，理論研究和實踐經驗都少，法律規(guī)范也不完善，存在的主要問題是：一、專項法規(guī)的立法層次較低，《商業(yè)特許經營管理辦法》在立法位階上屬于國務院的部門規(guī)章。二、普遍適用的經濟法規(guī)和民商法規(guī)中沒有直接調整特許經營的內容。三、行業(yè)規(guī)范過于簡單、籠統(tǒng)，指導性強而實際可操作性弱。四、我國只有一部特許經營專項法規(guī)，還有許多有關特許經營的重要問題未作規(guī)定，留下法律真空地帶。例如，商號權是特許權的一項重要內容，而我國法律僅規(guī)定了對企業(yè)名稱的保護，尚未明確對商號的保護，商號法律地位的模糊不利于特許企業(yè)財產的保護；特許經營中的限制競爭行為與《反不正當競爭法》中的一般限制競爭行為有區(qū)別，特許經營中合法的、適當限度的限制競爭有其合理性，我國應立法明確特許經營中合法與非法限制競爭行為的界線；特許經營實質上是一種契約關系，特許經營合同是特許經營的基石，在特許經營體系中有著舉足輕重的位置。但目前在合同法分則中，還未將特許經營合同列為有名合同，特許經營合同的重要性沒有得到體現(xiàn)。

美國、英國對特許行業(yè)的法律規(guī)范與行業(yè)管理

　　美國是特許經營的發(fā)源地，已有１００多年的歷史，現(xiàn)今，美國商業(yè)零售總額中的５０%來自特許經營業(yè)。美國對特許經營的法律規(guī)定是全球最多的，也是最詳細的，其法律及規(guī)范可以分為四類：一是聯(lián)邦政府的專項法規(guī)；二是州政府的專項法規(guī)；三是普遍適用的經濟法規(guī)，如《公司法》、《反壟斷法》、《注冊法》等；四是行業(yè)協(xié)會的規(guī)范。

１９７９年美國聯(lián)邦貿易委員會通過了《關于特許經營與商業(yè)投資中有關行為的禁止與公開說明的規(guī)定》（簡稱ＦＴＣ法規(guī)），它是聯(lián)邦政府有關特許經營最重要的專項法規(guī)。ＦＴＣ 法規(guī)旨在規(guī)范特許人的經營行為，以保護受許人的權益。其核心內容是要求特許人在特許權轉讓１０個工作日之前或簽約之前，向受許人提供特許轉讓統(tǒng)一通知，依照統(tǒng)一格式披露與特許經營權轉讓有關的２３項內容。ＦＴＣ法規(guī)確立了特許經營的信息披露制度。

　　在州法這一層次，１９７１年加利福尼亞州率先制定《特許經營投資法》，隨后，另有１４個州也相繼制定了有關特許經營的法規(guī)。許多州的專項法規(guī)比聯(lián)邦法規(guī)規(guī)定更全面、更具體，涉及特許權的注冊、轉讓、延續(xù)、結束及廣告審查等多項內容，某些規(guī)定比ＦＴＣ更嚴格。

目前全球針對特許經營專門立法的國家還有墨西哥、巴西、法國、西班牙、俄羅斯、加拿大等國家。另有很多國家是通過特許經營自治組織——行業(yè)協(xié)會來管理、調整本國的特許經營，這方面英國是突出的代表。

　　英國特許經營協(xié)會（簡稱ＢＦＡ）成立于１９７７年。由于英國沒有專門的政府主管部門來負責特許經營行業(yè)，因此，ＢＦＡ擔當了監(jiān)督、管理、指導與服務的職能。ＢＦＡ的工作包括特許人資格認定、為會員提供行業(yè)指導、舉辦特許經營展覽會及全英特許經營論壇等。ＢＦＡ除對會員準入制定了高門檻外，還嚴格審核會員資格，每隔三年對會員資格重新認定一次。嚴格的行業(yè)準入及資格審查制度，確保了英國特許經營行業(yè)的美譽度及良性循環(huán)的發(fā)展軌跡。根據(jù)ＢＦＡ每年都進行的行業(yè)調查，１９９１年只有７０%的受許人盈利，但到２００１年這一比例提高到９３%，２００４年又上升到９５%。

　　英國沒有專門針對特許經營的法律規(guī)范，特許人與受許人的權利與義務都由特許合同約定。根據(jù)英國法律，如果特許合同條款不明確，容易產生歧義，法官將做出有利于受許人的判決，因此特許人對特許合同的條款相當在意，一般都會聘請律師起草合同。ＢＦＡ對特許合同提出了一系列的要求，如合同條款應當盡量明晰；合同應當符合公平原則，既要維護特許人，也要維護受許人的利益；合同應當保護特許人的知識產權等等。此外，ＢＦＡ還指導特許合同的擬定，幫助會員完善特許合同并監(jiān)督特許合同的執(zhí)行。

完善我國特許經營法律環(huán)境的建議

　　特許經營行業(yè)的健康發(fā)展，離不開完善、全面的法律法規(guī)體系，在這方面，美國和澳大利亞都有經驗教訓。上世紀６０年代，特許經營在美國飛速發(fā)展，由于缺少有效的法律約束，各種投機行為層出不窮，導致了一些企業(yè)的失敗，也敗壞了特許經營的聲譽，使得特許經營業(yè)一度趑趄不前。上世紀７０年代以后，隨著特許經營法規(guī)的相繼出臺，特許經營逐漸走上規(guī)范發(fā)展的道路，上世紀９０年代以后，美國的特許經營業(yè)迎來了黃金期。澳大利亞是現(xiàn)今全球特許經營體系平均人口密度最高的國家之一，上世紀８０年代特許經營成為澳大利亞重要的經濟力量，但由于法律環(huán)境的不完善，不良經營行為一再出現(xiàn)，嚴重制約特許經營的發(fā)展。直到上世紀９０年代，在法制建設加強之后，澳大利亞的特許經營才進入興旺蓬勃的全盛時期。

　　我國現(xiàn)在特許經營市場混亂的情形和當年的美國及澳大利亞很像，因此，迫切需要加強特許經營法律體系建設，完善市場法制環(huán)境。在此，筆者提出以下建議：

　　第一，加強專項立法?！渡虡I(yè)特許經營管理辦法》作為特許經營的重要標準已于２００５年２月１日開始實施，它規(guī)范了特許經營行為，使得特許經營在我國有法可依，但是僅靠一部《商業(yè)特許經營管理辦法》還遠遠不夠。特許經營中還存在一些法律空白點，如商號權保護、合理競爭的保護；一些法律難點，如商業(yè)秘密的保護、強制性的信息披露與監(jiān)管，這些都需要更有針對性的法律出臺。據(jù)悉國務院法制辦正在根據(jù)《商業(yè)特許經營管理辦法》的實施效果制定《商業(yè)特許管理條例》，但其出臺時間一推再推，如果時間上的拖延能令法律設計更加周到、完備，那么付出時間的代價也是值得的?！渡虡I(yè)特許管理條例》值得期待，但是要完善特許經營法律體系，對特許經營的立法并不能到此為止。

　　第二、對現(xiàn)行法律進行修改與補充，加入特許經營的內容。如在《合同法》分則中，加入“特許經營合同”這一章，使得特許合同的定義及相關規(guī)定明晰化?！斗床徽敻偁幏ā沸薷臅r，可以對特許經營所涉及的不正當行為以列舉的方式明確規(guī)定。

　　第三、充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會作用。我國目前還沒有專門的特許經營行業(yè)協(xié)會，中國連鎖經營協(xié)會既是連鎖行業(yè)的協(xié)會，也是特許行業(yè)的協(xié)會。從我國特許行業(yè)的數(shù)量、發(fā)展速度與發(fā)展前景來看，都有必要組建專門的特許行業(yè)協(xié)會。特許行業(yè)協(xié)會應當加強對會員資格的審核標準，提高會員準入的門檻，同時對會員的行為進行切實有效的監(jiān)督與管理，以使整個行業(yè)步入良性發(fā)展的軌道?？v觀我國的各個行業(yè)協(xié)會，收費的手段多，而服務的內容少。有的行業(yè)協(xié)會徒有虛名，在其位不謀其政，甚至淪為個別企業(yè)的利益代言人。因此，特許行業(yè)協(xié)會應當扎實地做一些工作，如對會員的經營情況進行調查分析、收集有關數(shù)據(jù)、對特許經營的熱點作前瞻性的分析、對已出現(xiàn)的問題進行歸納與總結、指導特許合同的簽訂等，充分發(fā)揮指導與服務功能。此外，中國連鎖經營協(xié)會目前制定的《特許經營道德規(guī)范》還比較簡單，有必要結合我國的實際，并借鑒《國際特許經營協(xié)會道德規(guī)范》、《歐洲特許經營聯(lián)合會道德規(guī)范》、《香港特許經營權協(xié)會專業(yè)守則》、《日本特許經營協(xié)會經營倫理綱要》等的規(guī)定，制定出符合我國國情的有針對性的行業(yè)規(guī)范。